#31
讀者提問：「請問律師：如果Soho繪師在無合約的狀態下取得委託方的『角色設計、概念、想法』並接受委託，繪製了委託方所『創作』的角色的形象，這樣的話著作權會屬於繪師還是委託方？還是有所謂的共同創作著作權？」
以及
「律師您好，不知道能否請您談談有關共同創作的著作權問題？像是團隊拆夥後，創作者能不能將各自提供的構想或作品拿去進行獨立創作等等。」

● 相關條文
※著作權法第8條：
二人以上共同完成之著作，其各人之創作，不能分離利用者，為共同著作。

※著作權法第11條：
受雇人於職務上完成之著作，以該受雇人為著作人。但契約約定以雇用人為著作人者，從其約定。
依前項規定，以受雇人為著作人者，其著作財產權歸雇用人享有。但契約約定其著作財產權歸受雇人享有者，從其約定。
前二項所稱受雇人，包括公務員。

※著作權法第12條：
出資聘請他人完成之著作，除前條情形外，以該受聘人為著作人。但契約約定以出資人為著作人者，從其約定。
依前項規定，以受聘人為著作人者，其著作財產權依契約約定歸受聘人或出資人享有。未約定著作財產權之歸屬者，其著作財產權歸受聘人享有。
依前項規定著作財產權歸受聘人享有者，出資人得利用該著作。

● 基本概念
經濟部智慧財產局-著作權 著作權基本概念篇-11~20
其中「13. 著作權是屬於誰的？」

其他著作權的基本入門資訊可參考這噗

● 合約重不重要？
首先要先說明的是，合約非常重要，但並非沒有合約就什麼都沒有。基本上我們認定法律關係時，雖然都是用「契約」這個用語，但即使只是口頭約定，只要雙方達成共識（法律用語「合意」或「意思表示合致」）的時候契約就成立。換句話說，即使沒有白紙黑字的合約書，講好的事情就是講好的事，不會改變。小至買糖果、大至買房子，都是如此。只有法律特別規定要用書面作成契約的時候，我們才會認為一定要有書面契約書才成立契約。

雖然話是這樣說，但大家一定聽過什麼叫「口說無憑」。雖然事前講好是講好了，但後來對方翻臉不認帳，你主張給法官聽，法院光聽雙方各講各話，也沒辦法知道到底誰對誰錯，最後只能依照法院能看到的證據來判斷，這時候就需要舉證。另一句有名的話叫作「舉證之所在，敗訴之所在」，也就是舉證其實是沒那麼容易的事，很多時候因為時代久遠或是因為信任、一時方便而沒有留下相關證據，或是證據有瑕疵而不被採信，即使自己主張真的有道理，最終也可能沒辦法得到理想中的結果。所以才會說合約很重要，至少提出合約才能證明自己和對方的權利義務關係（以這案例來說就是繪師和委託方的委託契約內容），相關的主張才容易被法院採信。

（當然即使有合約，倘若合約條款沒訂好，有模糊空間或是容有不同解釋的可能性，到法院還是有得吵，不過這就是另一個問題了，暫此按下不提。）
總之，在「沒有合約的狀態」下，我們還是可以主張這個委託的權利義務關係是存在的，沒有合約也不會對於後續著作權的歸屬有任何影響，所以下面依然可以繼續討論著作權歸屬關係。但也如同前面所說，沒有合約影響到的是在法院裡能不能順利舉證、讓法院採信你的說法的證明問題，這點還是必須先提醒一下。

● 著作權是誰的？
其實這個問題不難，著作權法第12條主要就是在規範這種情況。必須先說明的是第11條是規定僱傭關係，也就是雇用人（公司）和受雇人（員工）的情況，而第12條是出資聘請人（案主、委託方）和受聘人（接案者、受託方）的情況，以SOHO族來說的話應該是用第12條。

如果將第12條的內容套在本案上的話，在業主出資聘請SOHO繪師完成著作（角色形象）的情形，著作權（著作財產權及人格權）的歸屬主要是依契約約定，但在沒有特別約定的情況下，原則上會以SOHO繪師享有，但業主是可以合法「利用」的。

但要強調的是在此說的著作權範圍只有「角色形象」，我自己是理解成角色的美術設計部分。委託方本身所提供的角色設計、概念和想法當然還是歸委託方所有，繪師只對自己負責創作的角色形象（美術設計）擁有著作權。

這一點也是我並不認為這是共同創作的原因之一，因為共同創作依著作權法第8條的規定，必須是二人以上共同完成且各人創作不能分離利用，但我覺得角色設計概念、想法和因此創作出來的角色形象是可以分離的（舉例來說就像是靈魂互換梗一樣，只要作者願意，A角色的個性設定可以放在B角色的造型形象裡，所以並非不可分離），所以我自己是覺得不會變成共同創作。

當然這都要視實際的合作內容去細緻討論，有的時候創作上其實不是那麼容易分清楚，因此上面暫且是用這樣的假設情況回答。
最後我只能給接案者一個建議：請務必要簽約，簽約前最好也針對這些著作權的歸屬和委託方問清楚，確認自己在這個案子的利弊得失以後再繼續進行，以確保自己的權益。

● 共同著作之著作權歸屬
關於共同著作，定義如著作權法第8條，必須是二人以上共同完成，而且各人之創作不能分離利用。由於有「不能分離利用」的要件在，所以不是說只要是共同完成就一定是共同著作，必須是事先基於同一個創作意思、在同一個創作關係上共同協力完成，而且是每個人的創作完全結合成一體而無法分離。比如說一起寫小說接龍，你寫一段我接著寫一段，各段落無法各自拆成一篇，這就會是共同著作。

共同著作要如何利用呢？由於著作不可分離，所以在處理方式上是類推適用民法上共有物的概念，在著作財產權上是由各共同著作人依契約決定各自所有的權利比例（法律用語為「應有部分」），契約沒約定就依參與創作程度來決定。至於無法分割的著作人格權，則是要各共同著作人全體同意才能行使。具體規定比較細，在此就先不贅述。

因此回到噗首的問題，團隊如果拆夥以後，創作者是否能將各自提供的構想或作品拿去進行獨立創作，這當然還是要看著作的性質及契約約定。如果著作是可以各自拆開的，比如一起製作遊戲，A寫劇本B畫美術C寫程式D編音樂，那即使拆夥，在契約沒有特別約定不能各自運用的前提下，大家當然還是可以拿自己的著作回去各自利用。反之，如果著作完全無法分離，那就是用上面共同著作的利用方式進行處理。

請問著作權法第11條這一段的第二句

依前項規定，以受雇人為著作人者，其著作財產權歸雇用人享有。但契約約定其著作財產權歸受雇人享有者，從其約定。

是不是要改成雇用人？說了兩次受雇人

歐姆蛋包飯 : 著作人跟著作財產權的概念要分清楚......原文沒錯

歐姆蛋包飯 : 他那邊的意思是在依照前項規定受雇人是著作人的情形下
原則是雇用人享有著作財產權，受雇人要取得著作財產權須例外以契約約定。法條語句沒有錯。

原來如此謝謝解說!!!